Ходатайство о недопустимости доказательств

Пример ходатайства о недопустимости доказательств

Важно

important

Соответственно, недопустимые доказательства — это доказательства, использование которых в процессе запрещено. Положения закона о недопустимых доказательствах в процессуальном праве По общему процессуальному правилу любые доказательства, полученные в результате нарушения закона, не имеют правовой силы и поэтому являются недопустимыми (ч. 2 ст. 55 ГПК и ч. 3 ст. 64 АПК). Доказательства, полученные с нарушением процессуальной формы их сбора, а также не изученные должным образом в судебном заседании, являются недопустимыми доказательствами и не могут служить обоснованием судебного решения.

Например, одним из принципов судебного изучения дела является непосредственность исследования доказательств (ст. 157 ГПК и 162 АПК).

В простой письменной форме должны совершаться за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения: 1) Их решение позволяет ответить на вопросы: Какие доказа­тельства допускать в процесс и исследовать? Какие доказательст­ва допустимы, а какие нет? Может ли быть признано то или иное доказательство достоверным?

Являются ли имеющиеся в деле доказательства достаточными для разрешения дела? Необходимы или нет дальнейшие действия субъектов доказывания по установ­лению обстоятельств разрешаемого дела? Каковы пределы по­знания суда и пределы доказывания по делу? Относимость доказательств — это связь между содержанием фактических данных и обстоятельствами, подлежащими доказы­ванию по делу. Поэтому суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Оценивая в совокупности собранные по делу доказательства и решая вопрос о возможности удовлетворения иска, следует строго руководствоваться требованиями комментируемой статьи о том, что принадлежность отдельных видов имущества может быть подтверждена лишь определенными средствами доказывания. При отсутствии таких доказательств иск не подлежит удовлетворению. 7.

Доказательствами, подтверждающими право собственности сторон на дом и размер долей собственников служат: выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, свидетельства и другие документы, выданные до введения в действие Федерального закона от 21 июля 1997 года N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и подтверждающие, за кем и в каких долях зарегистрирован дом.

Из такого заключения с одинаковой степенью вероятности можно сделать, как минимум, два вывода. Не вызывает сомнения то, что на неоднозначных све­дениях о фактах, т.е. одном косвенном доказательстве, решение суда основываться не может.

Между тем одно из правил доказывания — оценка всех доказательств в совокупности. При оценке нескольких косвенных доказательств в совокупности или в сочета­нии с прямыми доказательствами, можно получить достоверные знания о действительных обстоятельствах дела.

Поэтому полностью исключать из процесса доказывания косвенные доказательства, не признавая за вероятным заключением эксперта никакого до­казательственного значения, нецелесообразно и необоснованно.

Исследование заключения экс­перта есть процессуальные действия, направленные на извлечение судом из заключения эксперта сведений о фактах и доведение их до восприятия других участников процесса.

Оценка доказательств

  • Статья 68. Объяснения сторон и третьих лиц
  • Статья 69. Свидетельские показания
  • Статья 70. Обязанности и права свидетеля
  • Статья 71. Внимание Письменные доказательства
  • Статья 72. Возвращение письменных доказательств
  • Статья 73. Вещественные доказательства
  • Статья 74. Хранение вещественных доказательств
  • Статья 75.

Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче

  • Статья 76. Распоряжение вещественными доказательствами
  • Статья 77.

    Важно

    — и видеозаписи

  • Статья 78. Хранение и возврат носителей аудио- и видеозаписей
  • Статья 79. Назначение экспертизы
  • Статья 80. определения суда о назначении экспертизы
  • Статья 81.
  • Получение образцов почерка для сравнительного исследования документа и подписи на документе

  • Статья 82.
  • Одним из действенных способов защиты в судебном процессе может стать ходатайство о недопустимости доказательств. Ведь в ходе рассмотрения дела сторонами могут предоставляться доказательства по гражданскому делу, не соответствующие обстоятельствам дела.

    И на основе которых какие-либо выводы делать недопустимо. Другими способами оспорить представленные в материалы дело материалы могут быть ходатайство об исключении доказательства, о фальсификации доказательств.

    Если речь идет не о «порочности» самого доказательства или способа его предоставления, а о предоставлении контраргументов, в суд подается ходатайства о дополнительных доказательствах.

    Случаи, когда ходатайство о недопустимости доказательств может стать перспективным, а также рекомендации по составлению документа отражены ниже. Также на сайте доступна консультация юриста, если необходимо учесть индивидуальные особенности спора.

    Заявленные стороной доводы об исключении доказательства должны признаваться новыми обстоятельствами, которые не были известны суду в период судебного следствия. В данном случае судебное следствие в порядке ст.

    294 УПК РФ возобновляется, доводы стороны об исключении доказательства обсуждаются с другими участниками судебного разбирательства, выносится постановление.

    После этого рассмотрение уголовного дела продолжается в установленном порядке.

    Ошибочна позиция судов, которые не реагируют на подобные ситуации, возникающие в судебных прениях, и оставляют без разрешения доводы стороны о недопустимости того или иного доказательства. Подобное обстоятельство должно влечь отмену приговора, что на практике не происходит.

    Приобщенный к делу вышеуказанный документ является недопустимым доказательством и подлежит исключению из материалов дел.

    Внимание

    Подобные случаи не единичны в судебной практике.

    Суды в постановлениях в одних случаях указывали, что «ходатайства будут разрешены судом при вынесении законного решения»; в других — «заявленные ходатайства будут разрешены по существу при вынесении приговора». Что и делалось судами.

    Все ходатайства были разрешены в приговоре. При этом следует особо заметить, что каких-либо препятствий к разрешению данных ходатайств в ходе судебного следствия по делам не имелось.

    Подобные решения суда первой инстанции о разрешении ходатайств в приговоре явились прямым нарушением требований ст. 256, 271 УПК РФ, положения которых обязывают суд в ходе судебного следствия рассмотреть каждое заявленное ходатайство участников судебного разбирательства по существу и вынести постановление о его удовлетворении или об отказе в удовлетворении. Согласно ст.

    Действующее законодательство закрепляет принцип состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты, реализация которого наиболее полно проявляется в предоставлении сторонам возможности обратиться к суду с ходатайством о признании любого доказательства недопустимым. Порядок заявления и разрешения указанного ходатайства определен в ч. 5 ст. 234, ст. 235 УПК РФ.

    В соответствии с положениями ч. 5 ст. 234 УПК Р ходатайства заявленные стороной должны выносится на публичное обсуждение с правом другой стороны, не согласной с заявленным ходатайством, представить свои доводы и возражения. Если возражений против заявленного ходатайства нет судья удовлетворяет заявленное ходатайство. В ст. 235 УПК РФ содержится структура ходатайства об исключении доказательств.

    При этом следует иметь в виду, что по каждой категории гражданских дел существуют различные средства доказывания. 3.

    В частности, по делам: а) о восстановлении на работе лица, уволенного по инициативе администрации, — копии приказов о принятии на работу, о переводах и об увольнении, копия ходатайства администрации в соответствующий выборный профсоюзный орган о даче согласия на увольнение, когда такое согласие необходимо (ч. 1 ст.

    Сам себе адвокат

    Таким образом, вопрос о полном и адекватном описании понятия «судебные доказательства» – главным образом, вопрос теории.

    В этой связи наиболее корректным является описание понятия через определение тех свойств (признаков), которые неотъемлемо присущи судебным доказательствам. Этими свойствами (признаками) являются относимость и допустимость доказательств.

    Достоверность же и достаточность не могут быть охарактеризованы в качестве свойств (признаков) судебных доказательств, поскольку не каждое судебное доказательство (не каждая их совокупность) может быть достоверным (достаточной).

    Представляется, что легальное закрепление в текстах процессуальных законов описанных выше различий создало бы дополнительные предпосылки для их правильного применения.

    При решении вопроса об относимости доказательств важно: 1) определить, имеют ли значение для дела факты, для установления которых предлагается доказательство; 2) может ли доказательство подтвердить или опровергнуть относимый к делу факт.

    ПОДРОБНОСТИ:   Продлевается ли гарантия после гарантийного ремонта

    Круг необходимых доказательств по гражданскому делу определяется с учетом характера заявленных требований и возражений. При этом следует иметь в виду, что по каждой категории гражданских дел существуют различные средства доказывания. 3.

    В таком ходатайстве должно содержаться указание: 1) на доказательство которое сторона просит исключить; 2) основания по которым сторона просит исключить доказательство, предусмотренное УПК РФ.

    Если сторона возражает против исключения доказательств, судья вправе огласить протоколы следственных действий и другие документы, находящиеся в уголовном деле.

    Если такое ходатайство заявляется стороной защиты бремя опровержения доводов, представленных защитой, лежит на прокуроре.

    • Статья 68. Объяснения сторон и третьих лиц
    • Статья 69. Свидетельские показания
    • Статья 70. Обязанности и права свидетеля
    • Статья 71. Письменные доказательства
    • Статья 72. Возвращение письменных доказательств
    • Статья 73. Вещественные доказательства
    • Статья 74. Хранение вещественных доказательств
    • Статья 75. Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче
    • Статья 76. Распоряжение вещественными доказательствами
    • Статья 77. — и видеозаписи
    • Статья 78. Хранение и возврат носителей аудио- и видеозаписей
    • Статья 79. Назначение экспертизы
    • Статья 80. определения суда о назначении экспертизы
    • Статья 81. Получение образцов почерка для сравнительного исследования документа и подписи на документе
    • Статья 82.

    В Рудничный районный суд г. Кемерово

    Заявитель: Каштанова Александра Матвеевна,

    адрес: 650000, г. Кемерово,

    пер. Дзержинского, 32

    в рамках дела № 4-412/2016

    о расторжении договора

    Ходатайство о недопустимости доказательств

     В производстве Рудничного районного суда г. Кемерово находится гражданское дело по иску Каштановой Александры Матвеевны к Леваеву Олегу Дмитриевичу о расторжении договора купли-продажи недвижимого имущества, а именно жилого дома и земельного участка, расположенных по адресу: с. Кемерово, пер. Дзержинского, 32. Исковые требования связаны с наличием притязаний третьих лиц в отношении земельного участка, являющегося объектом договора, отсутствие которых на момент подписания договора 16.07.2016 г. являлось его существенным условием.

    Ответчик в предоставленном суду отзыве на исковое заявление пояснил, что до продажи дома и земельного участка, с его соседом, Речкуновым М.С. достигнута устная договоренность о выплате денежной компенсации за 2 сотки земельного участка, который неправомерно был захвачен Ответчиком и огорожен от территории муниципального земельного участка. В подтверждении своих доводов на основании ходатайства о приобщении документов к материалам дела приобщен график платежей между Ответчиком и Речкуновым М.С., от 10.03.2016 г., подписанный сторонами и расписки о получении денежных средств.

    Приобщенный к делу вышеуказанный документ является недопустимым доказательством и подлежит исключению из материалов дела по следующим причинам. В соответствии со ст. 60 ГПК РФ, обстоятельства дела, для которых законом установлен определенный способ доказывания, не могут подтверждаться никакими иными средствами доказывания. В соответствии со ст. 218 ГК РФ, право собственности на то имущество, которое уже имеет собственника, может быть приобретено на основании сделки об отчуждении такого имущества. В соответствии со ст. 550 ГК РФ, договор купли-продажи недвижимости составляется в письменной форме, в соответствии со ст. 551 ГК РФ он подлежит государственной регистрации.

    Представленный Ответчиком график платежей не может быть принят судом в качестве доказательства факта наличия договоренности между Ответчиком и его соседом о продаже части земельного участка, который был незаконно огорожен Ответчиком.

    График платежей является недопустимым доказательством, поскольку не является составной частью какого-либо договора, в том числе предварительного. В самом графике и расписках о получении денежных средств отсутствует указание, для каких целей они были составлены.

    На основании изложенного, руководствуясь ст. 35, 60 ГПК РФ,

    Прошу:

    1. Признать график платежей между Леваевым О.Д. и Речкуновым М.С., расписки о получении Речкуновым М.С. денежных средств от Леваева О.Д., недопустимыми доказательствами и исключить их из перечня доказательств по гражданскому делу № 4-412/2016 по иску Каштановой А.М. к Леваеву О.Д.

    Приложение:

    1. Копия ходатайства

    20.08.2016 г.                           Каштанова А.М.

    Ненадлежащее доказательство в гражданском процессе

    Недопустимость доказательства означает, что по данному делу доказываемое обстоятельство устанавливается другими средствами. Документ должен быть составлен в письменном виде, что позволит приобщить его к делу и в силу чего суд обязан будет дать оценку такому ходатайству в судебном решении. В дальнейшем на недопустимость доказательства можно будет ссылаться и при подготовке апелляционной жалобы. В текст ходатайства о недопустимости доказательств включаются:

    • наименование того доказательства, которое является недопустимым и подлежит исключению из материалов дела;
    • причины, по которым такое доказательство является недопустимым.

    В просительной части ходатайства излагается просьба признать конкретное доказательство недопустимым и исключить его из материалов гражданского дела. Документ должен быть подан в суд до начала судебных прений.

    Согласно законодательству РФ, главными признаками любых доказательств становится допустимость, а так же относимость.

    Главное требование – связь с фактами, которые и надо доказать.

    Иначе и появляются недопустимые доказательства в гражданском процессе.

    Согласно правовым доктринам, выделения достойны следующие свойства, обязательные для любого из доказательств:

    • Достаточность.
    • Допустимое применение.
    • Достоверное содержание.
    • Связь с делом.

    В тексте Арбитражного, а так же Процессуального Гражданского Кодекса подробно описываются допустимость с относимостью. Достоверность и её смысл полностью раскрыты только в АПК. А в ГПК даются все четыре свойства, необходимые для практического применения доказательств.

    Если обстоятельства доказываются только определёнными методами, установленными законом, такие ситуации и определяются как допустимость. Значит, недопустимые доказательства это те, применение которых запрещено, когда проходит заседание в суде.

    Доказательства в гражданском процессе

    Право процессуальное, общего характера, включает список с положениями, согласно которым силы лишаются доказательства, при сборе которых нарушается закон.

    Именно поэтому они перестают быть допустимыми.

    Кроме того, этим же свойством обладают доказательства, которые предполагают нарушения в процессуальной форме, отсутствие должного изучения во время заседаний.

    Такие материалы не могут стать основанием для вынесения решения суда.

    Непосредственность исследования доказательств – один из главных принципов для тех, кто занимается изучением. Использовать их в качестве основания можно только в том случае, если выполняются следующие условия:

    • Изучение в совокупности с другими уликами.
    • Предъявление не только экспертам, но и свидетелям, если возникает такая необходимость.
    • Предъявление доказательств всем, кто участвует в рассмотрении дела. А так же представителям интересов.
    • Оглашение в полной форме во время судебного заседания.
    • Сбор с соблюдением всех требований, указанных в законах.

    Доказательства становятся недопустимыми, если нарушается хотя бы одно из правил, указанных выше.

    Перечень из средств для доказывания закрепляется так же в Законодательстве, гражданском и процессуальном.

    Их функцию можно передавать:

    • Заключениям от независимых экспертов.
    • Записям аудио, видеофайлов.
    • Материальным предметам.
    • Показаниям свидетелей.
    • Показания от имени третьих лиц с контрагентами.
    • Письменной форме сообщения.

    Доказательством факта в письменном виде могут служить виды документации, которые передаются посредством связи в Сети, по факсу. Или те, на которых стоит только электронная подпись.

    Существует несколько правил, связанных с допустимостью. Которые разработаны специально для такого типа доказательств:

    • Заверение представленных документов соответствующими органами.
    • Проведение проверок в порядке, который установлен как норма.
    • Роль доказательств нельзя передавать первичным документам, если нарушены требования, установленные законодательно.
    • Информация на иностранном языке может выполнять функцию доказательства только в том случае, если присутствует официальный русский перевод, с нотариальным заверением.

    Гражданский Кодекс говорит о том, что практически все сделки должны оформляться с использованием формы письменности, простой. По крайней мере, если соблюдаются следующие условия.

    • Закон прямо говорит о том, что письменная форма становится необходимостью.
    • Вне зависимости от стоимости сделки, если в законодательстве присутствуют соответствующие указания.
    • При заключении сделок, цена которых превышает 10 тысяч рублей.
    • При условии, что хотя бы одна из сторон выполняет функции юридического лица.
    ПОДРОБНОСТИ:   Процедура покупки дачного участка

    При нарушениях в требованиях по простой письменной форме, возникают правовые последствия. Например, это становится причиной, из-за которых показания свидетелей невозможно использовать как доказательства для контрагентов.

    Сделка не состоялась

    А сами сделки перестают быть действительными, в силу соглашения между контрагентами, либо прямого указания в самом законе.

    И в этом случае запрещается использовать недопустимые доказательства, судебная практика это подтверждает.

    Кроме того, недопустимо использование информации от других людей при необходимости определить:

    • Условия сделки.
    • Факт заключения.

    При других условиях показаниями свидетелей можно и нужно пользоваться, если возникает необходимость. Например, если требуется определить сам факт заключения сделки, либо передачи конкретной вещи от одного человека к другому.

    Судебные решения выпускаются для отображения результатов по рассмотрению тех или иных материалов.

    Ходатайство о недопустимости доказательств

    В этом решении надо обязательно описать мотивы, согласно которым одни материалы подлежат рассмотрению, а от других в инстанции просто отказываются. И список оснований, по которым для каждой конкретной ситуации предпочтение давалось определённым видам материалов.

    Положения закона о недопустимых доказательствах в процессуальном праве По общему процессуальному правилу любые доказательства, полученные в результате нарушения закона, не имеют правовой силы и поэтому являются недопустимыми (ч. 2 ст. 55 ГПК и ч. 3 ст. 64 АПК).

    Доказательства, полученные с нарушением процессуальной формы их сбора, а также не изученные должным образом в судебном заседании, являются недопустимыми доказательствами и не могут служить обоснованием судебного решения.

    Например, одним из принципов судебного изучения дела является непосредственность исследования доказательств (ст. 157 ГПК и 162 АПК).

    В частности, по делам: а) о восстановлении на работе лица, уволенного по инициативе администрации, — копии приказов о принятии на работу, о переводах и об увольнении, копия ходатайства администрации в соответствующий выборный профсоюзный орган о даче согласия на увольнение, когда такое согласие необходимо (ч. 1 ст.

    374 ТК РФ), копия протокола заседания и постановления профсоюзного комитета о согласии на увольнение. Необходимость в иных средствах доказывания зависит от основания увольнения. По делу о восстановлении на работе лица, уволенного по сокращению численности или штата работников, — выписки из штатных расписаний (до и после увольнения), документы о сокращении штата или численности работников, производственная характеристика истца; материалы, содержащие данные, которые в соответствии со ст.

    Ходатайство об исключении доказательств

    Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами. 1.

    Допустимость доказательств — это их соответствие нормам нравственности, истинности, а равно требованиям закона относительно источника, способа собирания и вовлечения в гражданский процесс сведений о фактах, где источники доказательств соответствуют закону, в первую очередь, когда они признаются судом теми средствами, именно с помощью которых должно быть установлено имеющее отношение к делу обстоятельство. 2. Круг необходимых доказательств по гражданскому делу определяется с учетом характера заявленных требований и возражений.

    При других условиях показаниями свидетелей можно и нужно пользоваться, если возникает необходимость. Например, если требуется определить сам факт заключения сделки, либо передачи конкретной вещи от одного человека к другому. Судебные решения выпускаются для отображения результатов по рассмотрению тех или иных материалов.

    В этом решении надо обязательно описать мотивы, согласно которым одни материалы подлежат рассмотрению, а от других в инстанции просто отказываются.

    И список оснований, по которым для каждой конкретной ситуации предпочтение давалось определённым видам материалов.

    Недопустимость доказательств в гражданском процессе

    26 ГОСТ Р 6.

    30-2003 при заверении соответствия копии документа подлиннику ниже реквизита «Подпись» проставляют заверительную надпись «верно»; должность лица, заверившего копию; личную подпись; расшифровку подписи (инициалы, фамилию); дату заверения, отметку о том, что подлинник документа находится в данной организации.

    Процессуальные источники, в которых содержатся фактические данные, не отвечающие нормам истинности или нравственности, также не должны признаваться доказательствами.

    Примером доказательства, не соответствующего нормам истинности, могут быть показания допрошенного в качестве свидетеля экстрасенса о размере дохода лица, обязанного уплачивать алименты, если, с его слов, он узнал эти сведения с помощью магии.

    Уровень развития нашего общества и представлений об иррациональных явлениях не позволяет показания свидетеля, содержащие такую информацию, даже правильно с точки зрения закона оформленные, признать допустимым доказательством. 13.

    Вполне правомерно признать недопустимым доказательством показания свидетеля, содержание которых изложено в нецензурных выражениях, даже когда при производстве допроса не нарушались требования ГПК. 14.

    Доказательства представляются, как в суд первой инстанции, так и при обжаловании судебных постановлений, однако в случае обжалования, необходимо доказать, что в первую инстанцию доказательства представить было не возможно.

    Оценка доказательств судом Письменные доказательства могут быть положены в основу решения лишь при условии, если они, как и любое доказательство, подверглись исследованию в ходе судебного разбирательства и оценке судом.

    Как составить и подать ходатайство о недопустимости доказательств

    При других условиях показаниями свидетелей можно и нужно пользоваться, если возникает необходимость. Например, если требуется определить сам факт заключения сделки, либо передачи конкретной вещи от одного человека к другому. Судебные решения выпускаются для отображения результатов по рассмотрению тех или иных материалов.

    Скачать образец

    Доказательства по гражданскому делу должны соответствовать ряду требований: получены законным способом, это должны быть оригиналы документов и др. Недопустимость доказательства означает, что по данному делу доказываемое обстоятельство устанавливается другими средствами.

    Документ должен быть составлен в письменной форме, что позволит приобщить его к материалам гражданского дела и в силу чего суд обязан будет дать оценку такому ходатайству в судебном решении. В дальнейшем, на недопустимость доказательства можно будет ссылаться и при подготовке апелляционной жалобы.

    В просительной части ходатайства излагается просьба признать конкретное доказательство недопустимым и исключить его из материалов гражданского дела.

    Документ должен быть подан в суд до начала судебных прений. Рассматривается ходатайство в судебном заседании с учетом мнения участвующих в деле лиц. Результаты рассмотрения ходатайства о недопустимости доказательств оформляются в определении суда либо внесением записи в протокол судебного заседания.

    Глава 6. доказательства и доказывание

    ГК РФ).Таким образом, свидетельские показания будут в этом случае недопустимыми доказательствами. Отметим, что свидетельские показания являются недопустимыми доказательствами, только когда доказываются:

    • заключение сделки;
    • условия сделки.

    То есть в остальных случаях доказывания относительно сделки они допустимы. Например, при доказывании ее действительности, передачи вещи по сделке (только если с передачей вещи закон не связывает заключение договора), допущенных существенных нарушений при выполнении условий сделки и т.

    д. Исключения из общего правила о недопущении свидетельских показаний Из общего правила о недопустимых доказательствах — свидетельских показаниях есть исключения. Так:

    • для договора розничной купли-продажи — отсутствие у покупателя кассового или товарного чека не лишает его права использовать такие показания (ст.

    Пример ходатайства об исключении доказательств

    Ходатайство о недопустимости доказательств

    Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами. 1. Допустимость доказательств — это их соответствие нормам нравственности, истинности, а равно требованиям закона относительно источника, способа собирания и вовлечения в гражданский процесс сведений о фактах, где источники доказательств соответствуют закону, в первую очередь, когда они признаются судом теми средствами, именно с помощью которых должно быть установлено имеющее отношение к делу обстоятельство. 2. Круг необходимых доказательств по гражданскому делу определяется с учетом характера заявленных требований и возражений.

    При этом следует иметь в виду, что по каждой категории гражданских дел существуют различные средства доказывания. 3.

        В соответствии со ст.245 УПК РФ прошу суд исключить из числа

    протокол обыска от 23.03.2007 года т. 1 л.д. 67, протокол осмотра предметов ( документов) ( т.1 л.д. 115) ; заключение судебной трассологической экспертизы  (  т.1 л.д. 83-84); заключение судебно-химической экспертизы ( т.1 л.д.72-73); вещественные доказательства: два газетные сверка, денежные средства изъятые при обыске, фрагменты газетных листов,  по следующим основаниям.

    1.  В соответствии с ч. 2 ст.41 УПК РФ запрещается проведение следственных действий сотрудникам органа дознания, ранее проводившим по данному делу ОРМ.
    ПОДРОБНОСТИ:   Пфр оформить снилс через интернет

    Оперативные сотрудники ФИО участвовали по данному делу в проведении проверочной закупке, в обыске в жилище Ивавнова И.И., в  личном обыске Петрова П.П., отсюда указанные оперативные работники уже являясь участниками уголовного судопроизводства и не могли участвовать в проведении обыска в квартире Б.

        Хотя в ст. 41 УПК РФ говориться об участии в дознании судебная практика в силу общих принципов уголовного процесса распространяет эти требования и на предварительное следствие.

    1. В соответствии с  ч. 11 ст.182 УПК РФ при производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

    Таким образом, Б. как лицо, в отношении которого проводился обыск, был вправе при нем присутствовать вместе со своим защитником. Как пояснил в судебном заседании свидетель Г., следствию было известно, что Б. находился на работе в г. Т. Разрешение суда на производство обыска было получено следователем 20.03.2007 года ( т.1 л.д.

    65), ходатайствовал он перед судом о производстве обыска 19.03.2007 года ( т.1 л.д.64). Отсюда, следователь имел возможность обеспечить участие Б. в производстве обыска, произвести его задержание и допрос, однако следователь этого не сделал. Тем самым, Б. был лишен законного права на участие в проведении следственного действия в отношении его вместе с защитником, лишен возможности добровольно выдать запрещенные к обороту наркотические средства, если таковые у него имелись.

    1. В судебном заседании супруга Б. суду пояснила, что до начала обыска она просила следователя предоставить ей для участия в обыске адвоката Р. Когда следователь сообщил ей, что адвокат занят в судебном процессе. Б. просила следователя предоставить ей любого другого адвоката, однако это законное требование не было выполнено. Данное обстоятельство так же делает обыск недопустимым доказательством.
    2. В соответствии ч .5 ст.164 и ч.4 ст.170 УПК РФ перед началом следственного действия (в том числе обыска) следователь  разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные статьей 60 настоящего Кодекса. Однако, в ходе судебного разбирательства все понятые и Б. суду пояснили, что они  расписывались в протоколе обыска лишь по окончании обыска, а следовательно до начала обыска понятым не разъяснялись их права и обязанности.

    5 .Согласно ч. 12 ст.182 УПК РФ при производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

    В соответствии с ч.4 ст.166 УПК РФ  в протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии.

    В протоколе обыска в квартире Б. от 23.03.2007 года  (т.1 л.д.67 ) содержится лишь перечень вещественных доказательств которые были изъяты в ходе обыска. Сам порядок последовательность, производства обыска не описывается. Вопреки требований п.10 ст.182 УПК РФ в протоколе отсутствует запись о том, что все изымаемые вещественные доказательства были предъявлены понятым и иным присутствующим при обыске лицам (БВС РФ 1997 г. №2 С.18).

    В соответствии с ч.13 ст.182 УПК РФ в протоколе обыска должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

    Протокол обыска от 23.03.2007 года не содержит описания, при каких обстоятельствах были обнаружены изымаемые предметы, кто их конкретно обнаружил. В протоколе не указано,  в каком кармане куртки обнаружены денежные средства, не указано, где в скатанном коврике обнаружены наркотические средства. Изымаемые предметы не содержат подробного их описания, позволяющего их точно идентифицировать.

    В частности в протоколе обыска указывается лишь название фрагментов  газет их даты и отсутствуют какие-либо индивидуальные признаки этих фрагментов, позволяющих в судебном заседании точно определить, что суду предъявлен именно изъятый фрагмент (нет записи какие имеются на фрагменте изображения, на каком слове, букве, строчке имеется обрыв, какова конфигурация обрыва, размер линии отрыва и др. ).

    6.   Конституционный суд РФ в своем определении № 1076 о-п от 16.12.2008 года разъяснил, что части третья и пятая статьи 165 УПК РФ не предоставляют суду возможность отказать в удовлетворении ходатайства лица, в отношении которого проводился обыск, и его защитника об участии в судебном заседании по проверке законности проведенного обыска, и не освобождают суд от обязанности направить им копию решения для обеспечения права на его обжалование.

    Отсюда, суд при рассмотрении ходатайства следователя о производстве обыска в квартире Б. обязан был направить  последнему копию судебного постановления, разрешающего производство обыска в его квартире с разъяснением права на его обжалование, однако этого не сделал, в связи с чем Б… был лишен возможности обжаловать судебное решение.

    1. Поскольку в ходе  незаконного обыска были изъяты вещественные доказательства, то они так же являются недопустимыми доказательствами и подлежат исключению из числа допустимых доказательств: наркотические средства – марихуана (канабис) 8,5652 гр., и 17,480 гр., два газетных свертка, денежные средства, фрагменты газетных свертков.

    Кроме того, в соответствии со ст.240 УПК РФ в судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию. Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

         Поскольку вещественные доказательства в судебном заседании, не исследовались,  то они не  могут быть положены в основу обвинительного приговора.

    1. Так как из числа допустимых доказательств подлежат исключению вещественные доказательства, то проведенные по ним судебные экспертизы, а именно:  заключение судебно- трассологической экспертизы (  т.1 л.д. 83-84), заключение судебно-химической экспертизы ( т.1 л.д.72-73) так же являются недопустимыми доказательствами.

    Согласно ст. 85 УПК РФ доказывание состоит в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса. Заключения экспертизы подлежат проверки как и все другие доказательства. В виду того, что вещественные доказательства в судебном заседании исследованы быть не могут защита, и суд лишены возможности проверить, те ли вещественные доказательства поступили к эксперту на исследование, проверить достоверность подписей на печати, которой вещественные доказательства опечатывались, предъявить вещественные доказательства для опознания понятым.

    1. В связи с исключением из числа  допустимых доказательств вещественных доказательств исключению подлежит так же протокол их осмотра т.1 л.д. 115.

           На основании изложенного и руководствуясь  ст.75, п.4 ст.88, 235  УПК РФ,

    Исключить из числа  допустимых доказательств, предъявленных в судебном разбирательстве : протокол обыска от 23.03.2007 года т.1 л.д.67.; протокол осмотра предметов ( документов) т.1 л.д. 115; заключение судебно- трассологической  (  т.1 л.д. 83-84); заключение судебно-химической экспертизы ( т.1 л.д.72-73); вещественные доказательства два газетные сверка, денежные средства изъятые при обыске, фрагменты газетных листов.

    «__» _______________ 2009 года                           Защитник _____________

    Заявитель: Хомякова Анна Леонидовна,

    Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
    Интересное рядом
    Adblock detector